Övergång av verksamhet är ett juridiskt begrepp som betyder att en stor del av verksamheten går över till en ny ägare. För att det ska ses som en övergång av verksamhet måste vissa juridiska kriterier vara uppfyllda. Om affären definieras som en övergång av verksamhet följer anställningarna med till den nya ägaren. Reglerna kommer från början från ett EU-direktiv och de finns i §6b i lagen om anställningsskydd, LAS.
Vilka krav måste vara uppfyllda för att det enligt lagen ska handla om övergång av verksamhet?
Det finns sju krav som är viktiga att bedöma för att kunna avgöra om det handlar om övergång av verksamhet eller inte:
- Arten av företag eller verksamhet.
- Om företagets materiella tillgångar har överlåtits eller inte; till exempel verkstaden, maskiner, byggnader och annat lösöre.
- Värdet vid överlåtelsetidpunkten av överlåtna immateriella tillgångar; till exempel goodwill, varumärken etc.
- Om förvärvaren har övertagit största delen av arbetsstyrkan; både antal och kompetens dv s arbetstagare med nyckelroll.
- Om förvärvaren tagit över kundkretsen.
- Graden av likhet mellan verksamheten före och efter överlåtelsen.
- Om verksamheten legat nere i samband med bytet av utövare.
Alla dessa sju krav behöver inte vara uppfyllda för att det ska ses som en övergång av verksamhet. Det kan vara så att endast några krav är uppfyllda och det bedöms ändå som övergång av verksamhet. Domstolen har sagt att alla dessa punkter är viktiga, men punkterna värderas olika beroende på vilken typ av verksamhet det är.
Det sista kravet har stor betydelse och då tittar man på ifall verksamheten har fortsatt eller legat nere i samband med överlåtelsen. På engelska använder man begreppet ”ongoing-concern”. Domstolen tycker att det är viktigt att verksamheten har fortsatt utan avbrott. Möjligen kan man tänka sig att verksamheten endast haft ett kortare uppehåll. Om arbetet utförs kontinuerligt, utan avbrott eller förändring så tyder mycket på att det handlar om övergång av verksamhet.
Vilka krav är särskilt viktiga inom glasbranschen?
De materiella tillgångarna måste anses vara speciellt viktiga. Det är dels där den stora kostnaden i affären ligger och det är också så att verkstaden, alla maskiner etc. behövs för att kunna arbeta vidare med verksamheten inom glasbranschen. Dessa tillgångar är nödvändiga för att verksamheten ska kunna fungera väl.
Domstolen pratar om att en verksamhet ska ha bevarat sin identitet och har de materiella tillgångarna gått över i betydande omfattning så är identiteten bevarad och då har en fungerande ekonomisk enhet gått över. Om inga materiella tillgångar skulle tas med i affären skulle det nästan aldrig bli fråga om övergång av verksamhet.
Inom glasbranschen är arbetskraften en viktig faktor: Om du har duktig och serviceinriktad personal så får du kvalitativt arbete och nöjda kunder. Men för att en verksamhet ska kunna sägas bygga på arbetskraft är det oftast fråga om verksamheter med tjänstemannatung verksamhet såsom forskar och uppfinningar som ett sätt att utveckla företaget i sig.
Förutom verkstaden tittar man på alla materiella tillgångar såsom företagsbilar, maskiner, verktyg och arbetsplatsen. Om du äger fastigheten där verksamheten bedrivs och den ingår i affären så är det en viktig faktor. Men även ett hyreskontrakt där verksamheten bedrivs har betydelse. Om förvärvaren tar över hyreskontraktet så ses detta på i princip samma sätt som om förvärvaren köpt fastigheten.
Vid affären ser man också på om kundkretsen tagits över, om förvärvaren tagit över varumärke och namn och om det är ett inarbetat varumärke det vill säga om goodwill ingår i affären.
Vid bedömningen är det även av betydelse om förvärvaren tar över majoriteten av de anställda. När det gäller anställda är arbetstagare i arbetsledande ställning en grupp som man särskilt tittar på: Att ta över arbetstagare i arbetsledande ställning kan vara ett tecken på övergång av verksamhet.
Finns det andra omständigheter som har betydelse?
Om förvärvaren gör stora förändringar i verksamheten som övertas kan det betyda att det inte blir övergång av verksamhet. Förvärvaren kan till exempel dela upp verksamheten, lägga ut ansvaret för olika delar på redan befintliga avdelningar hos förvärvaren, förändra driftsmetoder etc. Om man ändrar verksamheten så säger man inom juridiken att verksamheten inte behåller sin identitet.
Köparen vill anställa egen personal - hur kan man agera för att det inte ska bedömas som övergång av verksamhet?
Det händer ibland att köparen vill anställa egen personal och inte vill ta över någon annans personal. Om alla andra kriterier som nämnts ovan är uppfyllda så går dock inte detta. Att bara ta bort punkten om personal och säga att det inte är övergång av verksamhet, fungerar inte. Lagen skyddar nämligen anställningarna och dessa övergår.
Det enda sättet att inte få med personalen är att de övriga punkterna inte är uppfyllda. Eller annorlunda uttryckt: Om verksamheten ligger nere en tid så talar det för att det inte är en övergång av verksamhet. Om du inte tar över materiella tillgångar så talar det för att det inte kan bedömas som övergång av verksamhet. Om affären, juridiskt sett, ses som övergång av verksamhet; vad betyder då det? Det betyder att alla anställningar automatiskt övergår till förvärvaren. Arbetstagarna tar också med sig sin anställningstid, från det gamla bolaget. De rättigheter och skyldigheter som finns i anställningsavtal och i anställningsförhållandena i övrigt, följer med.
Detta betyder att i en affärsuppgörelse är det viktigt att du som köpare går igenom anställningsavtal, eventuella lokala överenskommelser företaget har med facket samt ser till andra villkor och anställningsförhållanden för att du ska kunna bilda dig en uppfattning om vilka kostnader som övergår till dig.
LAS är en skyddslagstiftning som handlar om att skydda anställningarna i sig. Reglerna om övergång av verksamhet är till för att skydda anställningen och anställningsvillkoren vid en övergång. Vid en övergång har arbetstagarna dock rätt att tacka nej till att deras anställningar går över. Arbetstagarna har rätt att stanna kvar hos överlåtaren. En anställd måste meddela ett sådant önskemål till sin arbetsgivare, det vill säga till överlåtaren, inom skälig tid från det att han eller hon får veta att en övergång är aktuell. Detta innebär ofta att det blir arbetsbrist hos överlåtaren. Det betyder att uppsägningar väntar för arbetstagare som väljer att stanna kvar. Det kan också vara så att förvärvaren redan har många arbetstagare och att övertagandet innebär att det uppstår arbetsbrist hos förvärvaren.
Arbetsbristen hanteras i båda fall som vanligt; arbetsgivaren har skyldighet att försöka omplacera arbetstagarna och om det inte går så ska uppsägningar ske i turordning. Uppsägningsförfarandet ska först förhandlas enligt MBL:s regler, precis som vanligt. Särskilt om kollektivavtal: Förutom de individuella anställningsvillkoren skyddas även kollektivavtalet. Om förvärvaren och överlåtaren är bundna av samma kollektivavtal, Glasmästeriavtalet och Tjänstemannaavtalet, så löper dessa på.
Om överlåtaren är bunden av Glasmästeriavtalet medan förvärvaren inte har något kollektivavtal alls så blir förvärvaren också bunden av Glasmästeriavtalet. Förvärvaren måste tillämpa Glasmästeriavtalet på sin övriga verksamhet om den ligger inom avtalsområdet.
Måste parterna förhandla med facken innan verksamheten går över?
Ja, både överlåtare och förvärvare är skyldiga att förhandla enligt 11§ MBL med sina fackliga motparter inför en övergång. En övergång anses utgöra en sådan viktigare förändring av verksamheten som föranleder förhandlingsskyldighet. För överlåtarens del kan det även anses utgöra en viktigare förändring av arbets- eller anställningsförhållandena för den personal som arbetar i den del av verksamheten som ska överlåtas.
Detta betyder att du måste förhandla med facken innan du fattar beslut om övergång av verksamhet. För företag medlemmar i Glasbranschföreningen betyder det att Byggnads, Ledarna, Sveriges Ingenjörer och Unionen måste kallas till 11§ MBL-förhandling.
I samband med övergång av verksamhet kan det vara bra att för sig själv göra en checklista:
- Vilket underlag som behöver tas fram; en tidtabell med förhandlingsdatum med facket, information till anställda, när erbjudande ska lämnas till de anställda, vilket datum som är övergångsdatum etc. Det kan också vara bra att anteckna vem i företaget som ska göra vad.
- Material till facket: Vilka verksamheter som ska övergå, hur organisation ser ut nu och hur den ska se ut efter övergången, konsekvensanalys av arbetsmiljön vid planerade ändringar i verksamheten, kollektivavtal, information om vilka policys som kan finnas i den nya organisationen, vilka anställda som ska gå över, ev. förmåner utöver kollektivavtal, övertid och kompsaldo, pensionsvillkor, semesterskuld, vilket lönerevisionsdatum som ska gälla, finns det risk för arbetsbrist i något av bolagen etc.
- Nya arbetsgivaren: anmäla till FORA avseende arbetsmarknadsförsäkringar, pensionsförändringar, försäkringsbolag – företagsförsäkring.
Avslutningsvis
Övergång av verksamhet är en komplex juridisk materia. För dig som bedriver verksamhet så uppstår en mängd affärsjuridiska samt arbetsrättsliga frågor och oavsett hur det definieras så påverkas dina anställda och de brukar ha många frågor.